Внесение деловой репутации в уставной капитал хозяйственного общества: возможности и перспективы
Создаваемая организация может приступить к осуществлению своей уставной деятельности при формировании соответствующего первоначального капитала. Капитал будет образован за счет взносов учредителей организации. Согласно законодательным требованиям, в качестве вкладов в уставный капитал могут выступать денежные средства, основные средства, нематериальные активы, материалы, ценные бумаги, имущественные права, имеющие денежную оценку. Внесение в капитал денежных средств или иного имущества представляется более или менее понятным и регламентированным. Однако, пополнение уставного капитала имущественными, а тем более «иными правами», предполагает появление больших вопросов на практике. Например, какие права могут быть внесены, и если могут, то в каком порядке? Кроме того, самым неоднозначным моментом становится правильность их оценки и все из этого вытекающее. Возникают вопросы, а можно ли вносить в уставный капитал такие блага, как, например, деловая репутация? Гражданский кодекс предусматривает возможность определения в качестве вклада в капитал все то, что вносится в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи для простого товарищества. В данном случае, прямо устанавливается возможность передавать деловую репутацию во вклад. Более того, согласно п. 2 ст. 1042 ГК РФ, процедура денежной оценки вносимого вклада товарища производится по соглашению между товарищами. В результате, свою деловую репутацию можно не только передать в общую долевую собственность, но и определить ее денежный эквивалент. В данной работе автор попытается осветить основные тонкости формирования уставного капитала такими «специфическими» вкладами в хозяйственных обществах. При этом основное внимание сосредоточено на обществе с ограниченной ответственностью как на самой распространенной организационно-правовой форме организаций.
Несмотря на недостаточное внимание изучению деловой репутации в гражданском праве, постоянное развитие экономических отношений требует определения сущности данного института и особенностей его использования. В правовой доктрине существует множество трактовок деловой репутации. Так, Д. В. Кислов считает, что деловая репутация - это не какое-либо единичное явление, а «совокупность факторов, позволяющих более успешно вести бизнес». В связи с этим, к деловой репутации относятся: фирменное наименование предприятия, его финансово-экономическое положение, выгодное географическое расположение, клиентская база, деловые связи, техническая оснащенность, наличие в собственности высокодоходных активов, владелец предприятия. Легальные толкования деловой репутации встречаются в отдельных правовых актах. Среди них и ФЗ о рекламе, ФЗ о защите конкуренции или ФЗ о банках и банковской деятельности и др. Однако, все эти определения носят конкретный характер применимо к регулируемым общественным отношениям. В каких рамках рассматривать деловую репутацию относительного корпоративного законодательства, а именно касательно формирования уставного капитала общества? В ст. 150 Гражданского кодекса деловая репутация относится к нематериальным благам. В свою очередь, как уже было выше сказано, согласно п. 1 ст. 15 Закона об ООО, оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. В итоге, установленная норма допускает оплату долей в уставном капитале только имущественными или иными имеющими денежную оценку правами. В связи с этим, судами делается заключение о том, что деловая репутация одного из участников не может вносится в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью. Однако, в положении по «Учету нематериальных активов» (ПБУ 14/2007), утвержденного Приказом Минфина России от 27.12.2007 N 153н, устанавливается возможность внести вклад в уставный капитал нематериальными активами. Например, согласно п. 11 ПБУ 14/2007 фактической (первоначальной) стоимостью нематериального актива, внесенного в счет вклада в уставный (складочный) капитал (в том числе в случае внесения государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ), уставный фонд, паевой фонд организации, признается его денежная оценка, согласованная учредителями (участниками) организации, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. Важно заметить, что в то же время, п. 4 ПБУ 14/2007 закрепляет, что в составе нематериальных активов учитывается только та деловая репутация, которая возникла в связи с приобретением предприятия как имущественного комплекса (в целом или его части). Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что нельзя внести в уставный капитал деловую репутацию одного из участников. Тем не менее, такое положение не отражает имущественный характер данного института. Если законодатель предоставляет возможность ее отчуждения в случае товарищества, то целесообразно предположить, что можно применить этот механизм и к хозяйственным обществам.
Готовы ли правовое регулирование и предпринимательство для расширения практики такого ноу-хау? Деловая репутация, или, как его называют, гудвил, имеет более содержательную природу, чем например, отдельные коммерческие связи. Помимо этого, при действительной возможности отражении в балансе учредителя стоимости и наличии независимой оценки деловая репутация может стать вкладом в уставный капитал. С юридической точки зрения, это будет соответствовать характеристике иных прав, имеющих денежную оценку. В таком случае, передаче будет подлежать не сама репутация, а право пользования ею. В дополнение, вновь созданное общество должно получить возможность пользоваться внесенной деловой репутацией. Именно на этом моменте могут возникнуть практические трудности. Возможно, решение можно найти в договоре коммерческой концессии.
Нужно учитывать, что при оплате уставного капитала каким-либо имуществом или тем более правами, в бухгалтерском учете оформляется иначе, нежели при оплате уставного капитала денежными средствами. Так, для передачи деловой репутации необходимо будет учесть:
∙ права на передаваемую деловую репутацию в уставный капитал;
∙ документальное оформление передачи деловой репутации учредителем в уставный капитал общества
∙ выявление необходимости привлечения независимого оценщика для оценки деловой репутации, вносимой в уставный капитал общества.
Для решения вопроса о внесении деловой репутации в уставный капитал важно учитывать и сущность самого института уставного капитала. Законодательством установлено, что уставный капитал отражает минимальный размер имущества общества, который выступает гарантом интересов кредиторов. Соотносится ли такая функция уставного капитала с юридической природой деловой репутации как нематериального актива, обладающего имущественным характером? Например, в случае банкротства предприятия обратить взыскание на такой актив и обеспечить его внесение в банкротную массу представляется невозможным. С другой стороны, беря во внимание публичность самой процедуры банкротства, нецелесообразно говорить о положительной деловой репутации подвергнутого ей хозяйственного общества. Тем не менее, положительная деловая репутация может быть показателем успешной деятельности организации, что выступает в качестве еще одного гарантирующего фактора для кредиторов. Помимо этого, любое полученное обществом имущество не имеет ограничений в обособлении в обороте и может расходоваться им по своему усмотрению. Так, положительная деловая репутация как средство оплаты ничем не отличается от тех денежных средств, которые могут быть израсходованы.
Подводя итоги, следует подчеркнуть, что право на деловую репутацию представляет собой личное неимущественное право с имущественным элементом. Следуя смыслу закона, интеллектуальные и деловые качества гражданина, его знания, опыт, квалификация и способность к труду не могут быть внесены в качестве вкладов в уставный капитал, так как их невозможно отделить от личности и передать другим лицам. И, несмотря на то, что прямого запрета не установлено, представляется, что то же самое можно сказать о деловой репутации компании. Возможно, развитие хозяйственного оборота и правовой базы создадут определенный механизм для такой возможности. В любом случае, на данный момент, попытка оплатить вклад деловой репутацией обуславливает появление проблем с налоговыми органами и неблагоприятных финансовых последствий при прекращении деятельности общества. Кроме того, внесение деловой репутации в уставный капитал, может ввести в заблуждение участников гражданских правоотношений относительно размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества. Таким образом, применение деловой репутации для оплаты уставного капитала требует дополнительной правовой регламентации в связи со спецификой данного актива. Возможность внесение деловой репутации в качестве вклада в уставный капитал должна быть признана и закреплена на законодательном уровне. Такое новаторство поспособствовало бы более активному использованию этого нематериального актива в экономическом обороте. При этом необходимо установить особый механизм такого вида оплаты. Нужно закрепить правила проведения оценки деловой репутации и регламентировать соответствующие гарантии для кредиторов.